Кирилл Ратников - Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах
7. Регистрация и отчетность по Законам 1933 и 1934 г.
Интегрированная система раскрытия информации. В ноябре 1982 г. Комиссия ввела «интегрированную систему раскрытия информации» («integrated disclosure system») по Законам 1933 и 1934 г. иностранными частными эмитентами («foreign private issuers»). Были утверждены регистрационные Формы Ф-1, Ф-2 и Ф-3 по Закону 1933 года, а также Формы 20-Ф, 8-А и 6-К156.
Регистрация на уровне штатов. Регистрация публичного размещения АДА в США не требует регистрации в каждом из пятидесяти штатов. Эдвард Грин указывает, что традиционно в проектах АДА юридический консультант банков-андеррайтеров, ответственных за размещение АДА на рынке, отвечает за соответствие проектов депозитарных расписок законодательству штатов и информирует иностранную компанию, на ценные бумаги которой выпущены АДА, о проблемах, которые могут возникнуть на практике157.
Определение «иностранного частного эмитента». Иностранная компания должна отвечать признаками «иностранного частного эмитента» для применения к ней специального регистрационного режима в рамках «интегрированной системы раскрытия информации». Под «иностранным частным эмитентом» понимается иностранная (для США) компания-эмитент, менее 50% голосующих акций которой находится в собственности резидентов США (Правило Комиссии 405 по Закону 1933 и Правило Зb-4 по Закону 1934 г.).
«Американские эмитенты». Не являются «иностранными частными эмитентами» компании, у которых: 1) большинство должностных лиц или директоров являются резидентами США; 2) более 50% средств находится в США; 3) предпринимательская деятельность управляется непосредственно из Соединенных Штатов.
Указанные компании, а также те, в которых американские резиденты владеют более 50% голосующих акций, признаются «американскими эмитентами» и подпадают под режим правового регулирования, практически идентичный применяемому к американским компаниям (включая более сложные регистрационные Формы «Эс» -1, «Эс» -2, «Эс» -3 и Форму отчетности 10-К)158.
В случае с российскими компаниями, которые выпустили АДА, данной проблемы не существовало, и все они являлись «иностранными частными эмитентами».
Регистрация и отчетность по Закону 1933 г.
1. Форма Ф-6
Условия использования. Релизом №33—6459 от 12 марта 1983 г. Комиссия приняла Форму Ф-6 регистрационного заявления «неспонсируемых» и «спонсируемых» проектов АДА первого и второго уровней по Закону 1933 г.159 Форма Ф-6 используется, если соблюдены три условия:
– владелец АДА может практически в любое время получить принадлежащие ему депонированные ценные бумаги иностранной компании (что предусматривается в депозитном договоре);
– а) если АДА размещаются или продаются на фондовом рынке США, то «иностранные депонированные ценные бумаги должны быть размещены либо проданы в сделках, зарегистрированных по Закону 1933 г.»; б) если такие сделки совершаются вне США, то «такое размещение или сделки с АДА должны подпадать под исключение из регистрации по Закону 1933 г.»;
– на дату подачи в Комиссию регистрационного заявления, иностранная компания, ценные бумаги которой представлены АДА, является компанией, предоставляющей отчетность по Разделам 13 (a) и 15 (d) Закона 1934 г., либо освобождена от отчетности по Правилу 12g3—2 (b) (за исключением случаев, когда эмитент одновременно подает в Комиссию иное регистрационное заявление по другой Форме, включающее регистрацию своих депонированных ценных бумаг). Описание Правила 12g3—2b приводится ниже в соответствующем разделе Главы I160.
Объем раскрываемой информации («Disclosure»). Форма состоит из двух частей: Часть I содержит перечень информации, включаемой в проспект эмиссии («prospectus»); Часть II состоит из копий документов и обязательств по дальнейшему предоставлению определенной информации Комиссии раз в полугодие («undertakings»). Как правило, по истечении шести месяцев после регистрации проекта эмиссии зарубежная компания, на ценные бумаги которой выпускаются АДА, должна предоставлять в Комиссию каждые полгода данные: о количестве АДА, подтвержденных АДР, и их держателях, «о дилерах, депонирующих ценные бумаги против выпуска АДР», а также информацию о ценах на депозитарные услуги, содержащуюся в проспекте161.
Содержание проспекта эмиссии. В соответствии с пунктом 1 Части I зарубежная компания обязана раскрыть в проспекте эмиссии информацию, требуемую пунктом 202 (f) Положения Комиссии «Эс – Ка» (Regulation S-К), которая включает:
– название американского банка-депозитария, его адрес и месторасположение главного офиса;
– название АДА и сведения о депонированных ценных бумагах;
– краткое описание условий депонирования ценных бумаг, на которые выпускаются АДА, в банке-хранителе, включая следующие данные: а) количество депонированных ценных бумаг, представленных одной депозитарной акцией; б) описание процедуры голосования депонированными ценными бумагами, если таковое возможно, в) сведения о распределении дивидендов; г) о распространении информационных материалов об иностранной компании; д) осуществлении других прав, предоставленных ценными бумагами, на которые выпускаются АДА; е) процедура внесения дополнений в депозитный договор, его пролонгация и прекращение; ж) права держателей АДА в отношении проверки реестра АДА американского банка-депозитария; з) сведения об ограничении ответственности такого депозитария;
– сведения обо всех платежах, которые должен произвести владелец АДА, включая описание предоставляемой услуги162.
В пункте 2 Части I указано, что эмитент, если ему это разрешено, «предоставляет Комиссии информацию в объеме, установленном Правилом 12g3—2 (b)» (см. ниже).
Информация, предоставляемая помимо проспекта. К проспекту прилагаются: 1) копия депозитного договора с американским банком-депозитарием, выпустившим АДА; 2) договоры, связанные с проектом АДА, в которых такой депозитарий является стороной; 3) мнение юридических советников о правомерности проведения конкретной программы АДА; 4) данные о дилерах, задействованных в проекте, и ряд иных сведений.
2. Формы Ф-1, Ф-2 и Ф-3: краткий обзор
Условия использования. Формы Ф-1, Ф-2 и Ф-3 используются для выпуска «спонсируемых» АДА третьего уровня. Ввиду того, что требования к проспекту и иным сведениям, необходимым для регистрации по Закону 1933 г. по Форме Ф-1, практически идентичны приводимым в Формах Ф-2 и Ф-3, содержание последних в данной работе не описывается.
Перечисленные Формы отличаются друг от друга по объему включаемой в них информации. Их применение обусловлено рядом условий. Так, например, «сокращенные» Формы Ф-2 и Ф-3 используются эмитентами, ценные бумаги которых уже находятся в листинге на одной из американских фондовых бирж, либо допущены к котировке в автоматизированной системе торгов «НАСДАК» (см. Приложение о правилах листинга в системе «НАСДАК»). Выбор одной из этих Форм обусловлен также периодом времени, в течение которого эмитент уже предоставляет в Комиссию отчетность по Закону 1934 г., и «природой; эмитента» (например, дочерняя или материнская компания)163.
Содержание Формы Ф-1. Данная Форма, наиболее подробная из трех, состоит из двух частей. Часть I Формы Ф-1 содержит перечень данных, включаемых в проспект, среди которых:
1) «обзор информации о проекте, факторах риска, соотношении размера ожидаемой прибыльности и оплаты услуг американского банка-депозитария»164;
2) сведения об использовании денежных средств, полученных от проекта АДА иностранной компанией, его организовавшей165;
3) определение цены АДА, предлагаемых к размещению166;
4) план размещения («plan of distribution»)167168;
5) описание предлагаемых к регистрации ценных бумаг169;
6) общая корпоративная информация об эмитенте170.
Часть II содержит сведения, предоставляемые помимо проспекта, а именно: а) перечень «иных расходов на проект» (п. 511 Положения «Эс-Ка»); б) информацию о директорах и иных высших должностных лицах иностранной компании (п. 702 Положения «Эс-Ка»); а также в) финансовые отчеты (п. 601 Положения «Эс-Ка»).
Регистрация и отчетность по Закону 1934 г.
Формы 20-Ф. Требования Формы 20-Ф к раскрытию информации практически идентичны таковым для американских корпораций. Данная форма используется в проектах АДА в двух случаях: для регистрации по Закону США 1934 г. и для предоставления ежегодной отчетности перед Комиссией (в ряде случаев используют ее сокращенную версию – Форму 8-А)171.
